三、判斷題

1

[答案] 錯(cuò)

[解析] 本題考核中外合資經(jīng)營企業(yè)第一次出資的繳付時(shí)間。根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度規(guī)定，分期繳付出資的，第一期出資的金額不得少于各自認(rèn)繳出資額的15%，同時(shí)投資總額為3300萬美元的中外合資經(jīng)營企業(yè)，其注冊(cè)資本至少是1200萬美元。因此中方第一次出資至少為：1200×60%×15%=108(萬美元 )。

[該題針對(duì)“中外合資經(jīng)營企業(yè)出資期限”知識(shí)點(diǎn)進(jìn)行考核]

2

[答案] 錯(cuò)

[解析] 本題考核收購方式設(shè)立企業(yè)的收購價(jià)款的支付。根據(jù)規(guī)定，通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或股權(quán)設(shè)立合營企業(yè)的外國投資者，應(yīng)自合營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付全部購買金。因此，本題中，外方投資者應(yīng)于2003年12月28日之前支付全部買價(jià)。

[該題針對(duì)“外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的出資”知識(shí)點(diǎn)進(jìn)行考核]

3

[答案] 錯(cuò)

[解析] 本題考核辦理登記的期限問題。申請(qǐng)者應(yīng)當(dāng)自收到批準(zhǔn)證書之日起1個(gè)月內(nèi)，按照國家有關(guān)規(guī)定，向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理登記手續(xù)。合營企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，即為該合營企業(yè)的成立日期。

[該題針對(duì)“中外合資經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立條件和法律程序”知識(shí)點(diǎn)進(jìn)行考核]

4

[答案] 對(duì)

[解析] 本題考核點(diǎn)是中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊(cè)資本與投資總額。根據(jù)合營企業(yè)注冊(cè)資本與投資總額的比例的規(guī)定，投資總額在300萬美元以上至1000萬(含1000萬)美元的，注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的1/2，其中投資總額在420萬美元以下的，注冊(cè)資本不得低于210萬美元。本題本投資總額是400萬美元，所以注冊(cè)資本為220萬美元是符合規(guī)定的。同時(shí)根據(jù)對(duì)外國投資者的出資比例的規(guī)定，在中外合資經(jīng)營企業(yè)中，外國合營者的投資比例一般不得低于合營企業(yè)注冊(cè)資本的25%。本題中外方的出資比例=70/220=31.82%，這大于25%，故本題中的情形符合規(guī)定。

[該題針對(duì)“中外合資經(jīng)營企業(yè)注冊(cè)資本與投資總額”知識(shí)點(diǎn)進(jìn)行考核]

5

[答案] 對(duì)

[解析] 本題考核合營企業(yè)的出資方式。合營企業(yè)任何一方不得用以合營企業(yè)名義取得的貸款、租用的設(shè)備或者其他財(cái)產(chǎn)以及合營者以外的他人財(cái)產(chǎn)作為自己的出資。

[該題針對(duì)“中外合資經(jīng)營企業(yè)出資方式”知識(shí)點(diǎn)進(jìn)行考核]

6

[答案] 錯(cuò)

[解析] 本題考核合作企業(yè)董事會(huì)和聯(lián)合管理委員會(huì)會(huì)議召開頻率。根據(jù)規(guī)定，董事會(huì)會(huì)議或者聯(lián)合管理委員會(huì)會(huì)議每年至少召開1次，由董事長或者主任召集并主持。董事長或者主任因特殊情況不能履行職務(wù)時(shí)，由董事長或者主任指定副董事長、副主任或者其他董事、委員召集并主持。

[該題針對(duì)“中外合資經(jīng)營企業(yè)組織形式和組織機(jī)構(gòu)”知識(shí)點(diǎn)進(jìn)行考核]

7

[答案] 對(duì)

[解析] 本題考核中外合資經(jīng)營企業(yè)的利潤分配。合營企業(yè)的稅收利潤中可向出資人分配的利潤，按照合營企業(yè)各方出資比例進(jìn)行分配。

[該題針對(duì)“中外合資經(jīng)營企業(yè)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)管理”知識(shí)點(diǎn)進(jìn)行考核]

8

[答案] 對(duì)

[解析] 本題考核中外合作經(jīng)營企業(yè)的出資方式。勞務(wù)是合伙企業(yè)獨(dú)有的出資方式，其他企業(yè)中不得以勞務(wù)方式出資。

[該題針對(duì)“中外合作經(jīng)營企業(yè)注冊(cè)資本與投資、合作條件”知識(shí)點(diǎn)進(jìn)行考核]

9

[答案] 錯(cuò)

[解析] 本題考核中外合作經(jīng)營企業(yè)的利潤分配。中外合作經(jīng)營企業(yè)應(yīng)按合作合同約定的比例分配利潤和承擔(dān)虧損。 因此，本題并不違反法律規(guī)定。

[該題針對(duì)“中外合作經(jīng)營企業(yè)組織形式和組織機(jī)構(gòu)”知識(shí)點(diǎn)進(jìn)行考核]

10

[答案] 對(duì)

[解析] 本題考核中外合作經(jīng)營企業(yè)經(jīng)營期滿剩余財(cái)產(chǎn)的處置。根據(jù)規(guī)定，中外合作經(jīng)營企業(yè)在合同中約定外國合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資的，當(dāng)該合作企業(yè)合作期滿時(shí)，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有。

[該題針對(duì)“中外合作經(jīng)營企業(yè)的經(jīng)營管理”知識(shí)點(diǎn)進(jìn)行考核]

11

[答案] 錯(cuò)

[解析] 本題考核合作企業(yè)的合作期限。合作企業(yè)合同約定外國合作者先行回收投資的，并且投資已經(jīng)回收完畢的，合作期限屆滿不再延長。

[該題針對(duì)“中外合作經(jīng)營企業(yè)合作期限、解散和清算”知識(shí)點(diǎn)進(jìn)行考核]

12

[答案] 錯(cuò)

[解析] 本題考核外資企業(yè)辦理工商登記的相關(guān)規(guī)定。外資企業(yè)的分立、合并或者由于其他原因?qū)е沦Y本發(fā)生重大變化，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并應(yīng)聘請(qǐng)中國的注冊(cè)會(huì)計(jì)師驗(yàn)證和出具驗(yàn)資報(bào)告;經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理“變更”登記手續(xù)。

[該題針對(duì)“外資企業(yè)的設(shè)立條件和法律程序”知識(shí)點(diǎn)進(jìn)行考核]

13

[答案] 錯(cuò)

[解析] 本題考核外資企業(yè)的組織形式。外資企業(yè)為有限責(zé)任公司的，外國投資者對(duì)企業(yè)的責(zé)任以其認(rèn)繳的出資額為限，外資企業(yè)以其全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 因此，本題中乙的主張符合法律規(guī)定。

[該題針對(duì)“外資企業(yè)的組織形式和組織機(jī)構(gòu)”知識(shí)點(diǎn)進(jìn)行考核]

14

[答案] 錯(cuò)

[解析] 本題考核中外合資經(jīng)營企業(yè)出資額轉(zhuǎn)讓的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或者部分出資時(shí)，須經(jīng)合營他方同意，并報(bào)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，向登記管理機(jī)構(gòu)辦理變更登記手續(xù)。合營一方轉(zhuǎn)讓其全部或者部分出資時(shí)，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓出資的條件，不得比向合營他方轉(zhuǎn)讓的條件優(yōu)惠。違反上述規(guī)定的，其轉(zhuǎn)讓行為無效。

[該題針對(duì)“中外合資經(jīng)營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓”知識(shí)點(diǎn)進(jìn)行考核]

四、簡答題

1

[答案] (1)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)，向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東支付全部對(duì)價(jià)。對(duì)特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付全部對(duì)價(jià)的60%以上，1年內(nèi)付清全部對(duì)價(jià)，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益。在本題中，乙公司在營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付收購價(jià)款的比例低于60%，而且總期限超過了1年。

(2)注冊(cè)資本與投資總額的安排符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，注冊(cè)資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊(cè)資本的3倍。在本題中，丙公司投資總額為3300萬美元，未超過注冊(cè)資本1200萬美元的3倍。

(3)丙公司的收益分配方式不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)合資各方只能按照出資比例分配收益，外國投資者不能提前回收投資。

2

[答案] (1)合營企業(yè)中外方出資額的比例不符合規(guī)定。根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》規(guī)定，在合營企業(yè)的注冊(cè)資本中，外方合營者的投資比例一般不得低于25%。本題中，乙公司在注冊(cè)資本中的投資比例為24.4%(220÷900×100%)低于25%，是不符合一般規(guī)定的。

(2)注冊(cè)資本與投資總額比例不符合規(guī)定。根據(jù)法律規(guī)定，投資總額在1000萬美元至3000萬美元的，其注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的2/ 5，本合同中注冊(cè)資本與投資總額的比例為36%(900÷2500×100%)，這低于2/ 5，故該項(xiàng)約定也是不符合規(guī)定的。

(3)該企業(yè)用發(fā)行股票的辦法募集資金不符合規(guī)定。根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》及《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》規(guī)定，合營企業(yè)的形式為有限責(zé)任公司，不得向社會(huì)發(fā)行股票。該合同中規(guī)定用發(fā)行股票的辦法籌集資金是違法的。

五、綜合題

1

[答案] (1)乙公司的債權(quán)債務(wù)由丙公司承繼符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國投資者股權(quán)并購的，由并購后的外商投資企業(yè)承繼被并購境內(nèi)公司的債權(quán)債務(wù)。

(2)甲公司股權(quán)并購價(jià)款的支付期限不符合規(guī)定。外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付全部價(jià)款。對(duì)特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付全部價(jià)款的60%以上，1年內(nèi)付清全部價(jià)款，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益。

(3)甲公司繳付第一期出資的數(shù)額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國投資者股權(quán)并購、并購后所設(shè)外商投資企業(yè)增資的，分期繳付出資時(shí)，投資者第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。在本題中，甲公司第一期出資額應(yīng)不低于90萬美元(1000×60%×15%)。

(4)丙公司的投資總額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，注冊(cè)資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊(cè)資本的3倍。

(5)丙公司的組織機(jī)構(gòu)不符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)應(yīng)為董事會(huì)和經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)，并且董事會(huì)是合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，合營企業(yè)無須設(shè)立股東會(huì)和監(jiān)事會(huì)。

(6)丙公司在合營合同中應(yīng)當(dāng)約定合營期限。根據(jù)規(guī)定，服務(wù)性行業(yè)(包括彩擴(kuò)、洗像)應(yīng)當(dāng)在合營合同中約定經(jīng)營期限。

(7)甲公司應(yīng)當(dāng)就該情形向商務(wù)部和國家工商行政管理總局報(bào)告。因?yàn)榧坠疽呀?jīng)滿足了下述兩個(gè)條件：并購一方當(dāng)事人在中國的市場(chǎng)占有率已經(jīng)達(dá)到20%;并購導(dǎo)致并購一方當(dāng)事人在中國的市場(chǎng)占有率達(dá)到25%。

2

[答案] (1)乙公司向甲企業(yè)支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款的期限符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或股權(quán)設(shè)立合營企業(yè)的外國投資者，應(yīng)自合營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付全部購買金。對(duì)特殊情況需要延期支付者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月支付購買總金額的60%以上，在1年內(nèi)付清全部購買金，并按實(shí)際繳付的出資額的比例分配收益。本題乙公司在中外合資經(jīng)營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)后半年內(nèi)向甲企業(yè)支付280萬美元，高于購買總金額的60%(450×60%=270萬美元)，且其約定余款在1年內(nèi)付清也是符合規(guī)定的。

(2)改組后的丙公司的注冊(cè)資本與投資總額的比例符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)的投資總額在3000萬美元以上的，其注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的1/3，其中投資總額在3600萬美元以下的，注冊(cè)資本不得低于1200萬美元。本題丙公司改組后的投資總額擬為3800萬美元，其1/3為 1266.67萬元，注冊(cè)資本為1270萬美元，因此是符合規(guī)定的。

(3)改組后，外方先行回收投資的約定是不符合規(guī)定的。根據(jù)規(guī)定，只有中外合作經(jīng)營企業(yè)才允許先行回收投資，本題改組后的丙企業(yè)是屬于中外合資經(jīng)營企業(yè)，因此不允許先行回收投資。

(4)在乙公司支付購買金達(dá)到控股比例之前時(shí)，不能取得丙公司的決策權(quán)，并且不能將其在丙公司中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報(bào)表的方式納入乙公司的財(cái)務(wù)報(bào)表。根據(jù)規(guī)定，控股投資者在付清全部購買金之前，不能取得企業(yè)的決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報(bào)表的方式納入該投資者的財(cái)務(wù)報(bào)表。

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