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資產(chǎn)評估師考試經(jīng)濟(jì)法考點精講(122)

三、定金

(一)定金的概念及特征、種類

1.概念：定金是指為擔(dān)保合同的履行，當(dāng)事人一方在合同訂立時或合同訂立后履行合同之前支付給對方的一定數(shù)額的貨幣。

2.特征：

(1)具有雙向性。無論是交付定金一方，還是接受定金一方違約時，均應(yīng)受定金法則制裁。(2)定金交付后即轉(zhuǎn)移所有權(quán)——不同于其他擔(dān)保

抵押、質(zhì)押和留置等均不轉(zhuǎn)移擔(dān)保物的所有權(quán)。

(3)定金合同是實踐性合同。定金擔(dān)保以定金交付為成立要件。定金未交付，僅有定金合同不能成立定金擔(dān)保。

(4)定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定。

(5)定金不等于訂金或預(yù)付款，因為需明確約定適用定金罰則。

(6)當(dāng)事人可以約定定金數(shù)額，但應(yīng)以不超過主合同標(biāo)的的20%為限，否則超過部分無效。

【例解】甲方與乙方簽訂了一份合同，主合同標(biāo)的是100萬元，故定金數(shù)額要小于等于100×20%=20萬元。

若約定的定金是15萬元的話，這符合規(guī)定;若約定的定金是25萬，則20萬元是符合規(guī)定的，5萬應(yīng)當(dāng)返還給對方。

(二)定金的效力

1.給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金;

收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

定金無論是收回、抵作價款還是雙倍返還，均不計算利息。

2.定金罰則具備的條件：

(1)主合同有效且未終止。

(2)要有當(dāng)事人不履行合同的行為。如果當(dāng)事人一方不完全履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則。

(3)不履行合同的一方要有過錯。

【例解】甲方與乙方簽訂了一份合同，主合同標(biāo)的是100萬元，甲向乙支付的定金為20萬元，若乙違約，未履行部分為60%，雙倍返還的定金為原定金數(shù)額的60%即24萬元，加上剩下的8萬元，乙共支付給甲32萬元。

3.當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。(記憶)

【例題·單選題】甲乙訂立買賣合同約定：甲向乙交付200噸銅材，貨款為200萬元;乙向甲支付定金20萬元;如任何一方不履行合同應(yīng)支付違約金30萬元。甲因?qū)~材賣給丙而無法向乙交貨。在乙向法院起訴時，既能最大限度保護(hù)自己的利益，又能獲得法院支持的訴訟請求是()。

A.請求甲雙倍返還定金40萬元

B.請求甲支付違約金30萬元

C.請求甲支付違約金30萬元，同時請求甲雙倍返還定金40萬元

D.請求甲支付違約金30萬元，同時請求返還定金20萬元

『正確答案』D

『答案解析』違約金、定金不能同時適用，是指違約金與定金罰則不能夠同時并用，D中的20萬元的定金是返還甲收取的乙的定金，不是定金罰則，所以D是可以的。C中的情形屬于定金與違約金并用的情形。AB不能夠最大限度保護(hù)乙的利益。

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