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五、民事賠償責(zé)任的優(yōu)先執(zhí)行

違反《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任和繳納罰金、罰款、，其財產(chǎn)不足以同時支付的，或者被判處沒收財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)首先承擔(dān)民事賠償責(zé)任。

張某擬設(shè)立個人獨資企業(yè)。2007年3月2日，張某將設(shè)立申請書等申請設(shè)立登記文件提交到擬定設(shè)立的個人獨資企業(yè)所在地工商行政管理機關(guān)，設(shè)立申請書的有關(guān)內(nèi)容如下：張某以其房產(chǎn)、勞務(wù)和現(xiàn)金3萬元出資;企業(yè)名稱為A貿(mào)易有限公司。3月10日，該工商行政管理機關(guān)發(fā)給張某“企業(yè)登記駁回通知書”。

3月15日，張某將修改后的登記文件交到該工商行政管理機關(guān)。3月25日，張某領(lǐng)取了該工商行政管理機關(guān)于3月20日簽發(fā)的個人獨資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。

該個人獨資企業(yè)(以下簡稱A企業(yè))成立后，張某委托王某管理A企業(yè)事務(wù)，并書面約定，凡金額在5000元以上的業(yè)務(wù)均須取得張某同意后執(zhí)行。B企業(yè)明知張某與王某的約定，仍與代表A企業(yè)的王某簽訂了標(biāo)的額為2萬元的買賣合同。張某知道后以王某超出授權(quán)范圍為由主張合同無效，但B企業(yè)以個人獨資企業(yè)的投資人對受托人職權(quán)的限制不得對抗第三人為由主張合同有效。

要求：根據(jù)上述情況和個人獨資企業(yè)法律制度的有關(guān)規(guī)定，回答下列問題：

(1)張某3月2日提交的設(shè)立申請書中有哪些內(nèi)容不符合法律規(guī)定?

答案：(1)張某3月2日提交的設(shè)立申請書中有以下不符合法律規(guī)定之處：

①以勞務(wù)出資不符合規(guī)定。(普通合伙人才能以勞務(wù)出資，個人獨資企業(yè)投資人是不能以勞務(wù)出資的)

②企業(yè)名稱不符合規(guī)定。(根據(jù)規(guī)定，個人獨資企業(yè)名稱中不得使用“有限”、“有限責(zé)任”或者“公司”字樣)

(2)A企業(yè)的成立日期是哪天?簡要說明理由。

答案：(2)A企業(yè)的成立日期為3月20日。根據(jù)規(guī)定，個人獨資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期，為個人獨資企業(yè)成立日期。本題中，工商機關(guān)的簽發(fā)日期為3月20日，因此該日為個人獨資企業(yè)的成立日期。

(3)B企業(yè)主張合同有效的理由是否成立?簡要說明理由。

答案：(3)B企業(yè)主張合同有效的理由是不正確的。根據(jù)規(guī)定，投資人對受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。本題中，B企業(yè)為知情的、非善意的第三人，因此不適用該規(guī)定，此時投資人是可以對抗B企業(yè)的，B企業(yè)的主張是沒有法律依據(jù)的。

第二節(jié)合伙企業(yè)法

一、合伙企業(yè)法律制度概述

合伙企業(yè)分為普通合伙企業(yè)(特殊的普通合伙企業(yè))和有限合伙企業(yè)。

二、普通合伙企業(yè)

(一)合伙企業(yè)設(shè)立條件

1、有2個以上合伙人。

合伙人的資格限定：①合伙人可以是自然人，也可以是法人或者其他組織。②合伙人為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力。無民事行為能力人和限制民事行為能力人不得成為合伙企業(yè)的合伙人。③國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。

相關(guān)知識點：有限合伙企業(yè)由2個以上50個以下合伙人設(shè)立，至少應(yīng)當(dāng)有1個普通合伙人。

2、合伙協(xié)議

(1)合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)依法由全體合伙人協(xié)商一致，以書面形式訂立。合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效。

(2)修改或者補充合伙協(xié)議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意;但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

3、出資方式

(1)普通合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)出資，也可以用勞務(wù)出資。

解釋：只有普通合伙人可以勞務(wù)出資，有限合伙企業(yè)的有限合伙人不得以勞務(wù)出資。

(2)合伙人以實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，需要評估作價的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機構(gòu)評估。

相關(guān)知識點：有限責(zé)任公司的股東全部繳納出資后，必須經(jīng)法定的驗資機構(gòu)驗資并出具證明。

(3)合伙人以勞務(wù)出資的，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。

4、有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所。合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“普通合伙”字樣。

【例題1】根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，在普通合伙企業(yè)中，下列各項中，可以成為普通合伙人出資的有( )。

A、勞務(wù) B、實物

C、知識產(chǎn)權(quán) D、土地使用權(quán)

答案：ABCD

【例題2】根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，在普通合伙企業(yè)中，下列各項中，不能成為普通合伙人的是( )。

A、國有獨資公司

B、國有企業(yè)

C、上市公司

D、精神病人王某

答案：ABCD

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