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外資企業(yè)法律制度

外資企業(yè)法律制度主要包括，1986年4月12日第六屆全國人大第4次會議通過，并于2000年10月31日第九屆全國人大常委會第18次會議修正的《中華人民共和國外資企業(yè)法》(以下簡稱《外資企業(yè)法》)，以及1990年10月28日國務(wù)院批準(zhǔn)并于2001年4月12日修正的《中華人民共和國外資企業(yè)法實施細(xì)則》。

一、外資企業(yè)的設(shè)立

(一)設(shè)立外資企業(yè)的條件

根據(jù)《外資企業(yè)法》及其實施細(xì)則的規(guī)定，設(shè)立外資企業(yè)，必須有利于中國國民經(jīng)濟的發(fā)展，能夠取得顯著的經(jīng)濟效益。國家鼓勵外資企業(yè)采用先進技術(shù)和設(shè)備，從事新產(chǎn)品開發(fā)，實現(xiàn)產(chǎn)品升級換代，節(jié)約能源和原材料，并鼓勵舉辦產(chǎn)品出口的外資企業(yè)。

申請設(shè)立外資企業(yè)，有下列情況之一的，不予批準(zhǔn)：(1)有損中國主權(quán)或者社會公共利益的;(2)危及中國國家安全的;(3)違反中國法律、法規(guī)的;(4)不符合中國國民經(jīng)濟發(fā)展要求的;(5)可能造成環(huán)境污染的。

(二)設(shè)立外資企業(yè)的法律程序

根據(jù)《外資企業(yè)法》及其實施細(xì)則的規(guī)定，設(shè)立外資企業(yè)的法律程序一般有申請、審批和登記三個階段。但在申請之前，須經(jīng)企業(yè)所在地縣級或者縣級以上人民政府簽署意見。設(shè)立外資企業(yè)的具體程序是：

1.提出申請

外國投資者向擬設(shè)外資企業(yè)所在地的縣級或者縣級以上人民政府提交報告。報告的內(nèi)容包括：(1)設(shè)立外資企業(yè)的宗旨;(2)經(jīng)營范圍、規(guī)模;(3)生產(chǎn)的產(chǎn)品;(4)使用的技術(shù)設(shè)備;(5)用地面積及要求;(6)需要的能源條件和數(shù)量;(7)對公共設(shè)施的要求等。收到報告的人民政府應(yīng)自收到之日起30日內(nèi)以書面形式答復(fù)外國投資者。

外國投資者通過外資企業(yè)所在地的縣級或者縣級以上人民政府向?qū)徟鷻C關(guān)提出申請，并報送下列文件：(1)設(shè)立外資企業(yè)申請書;(2)可行性研究報告;(3)外資企業(yè)章程;(4)外資企業(yè)法定代表人名單;(5)外國投資者的法律證明文件和資信證明文件;(6)擬設(shè)立外資企業(yè)所在地的縣級或者縣級以上人民政府的書面答復(fù);(7)需要進口的物資清單等。

2.審批機關(guān)審批

審批機關(guān)在收到申請文件之日起90日內(nèi)決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。審批機關(guān)是指國務(wù)院對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門及國務(wù)院授權(quán)的省級人民政府和計劃單列市、經(jīng)濟特區(qū)人民政府。

3.辦理工商登記

外國投資者在收到批準(zhǔn)證書之日起30日內(nèi)向工商行政管理機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。外資企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日為該企業(yè)成立日期。外國投資者在收到批準(zhǔn)證書之日起滿30日未向工商行政管理機關(guān)申請登記的，外資企業(yè)批準(zhǔn)證書自動失效。外資企業(yè)在企業(yè)成立之日起30日內(nèi)向稅務(wù)機關(guān)辦理稅務(wù)登記。

外資企業(yè)的分立、合并或者由于其他原因?qū)е沦Y本發(fā)生重大變化，須經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)，并應(yīng)聘請中國的注冊會計師驗證和出具驗資報告;經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)后，向工商行政管理機關(guān)辦理變更登記手續(xù)。

二、外資企業(yè)的注冊資本與外國投資者的出資

(一)外資企業(yè)的注冊資本

外資企業(yè)的注冊資本是指為設(shè)立外資企業(yè)在工商行政管理機關(guān)登記的資本總額，即外國投資者認(rèn)繳的全部出資額。外資企業(yè)的注冊資本要與其經(jīng)營規(guī)模相適應(yīng)，注冊資本與投資總額的比例應(yīng)當(dāng)符合中國的有關(guān)規(guī)定，目前參照中外合資經(jīng)營企業(yè)的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

外資企業(yè)在經(jīng)營期限內(nèi)不得減少其注冊資本，但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化.確需減少注冊資本的，須經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)。外資企業(yè)注冊資本的增加、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機關(guān)辦理變更登記手續(xù)。外資企業(yè)將其財產(chǎn)或者權(quán)益對外抵押、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機關(guān)備案。

(二)外國投資者的出資

1.外國投資者的出資方式

外國投資者可以用可自由兌換的外幣出資，也可以用機器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等作價出資。經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)，外國投資者也可以用其從中國境內(nèi)興辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資。

外國投資者以機器設(shè)備作價出資的，該機器設(shè)備必須符合下列要求：(1)外資企業(yè)生產(chǎn)所必需的;(2)作價不得高于同類機器設(shè)備當(dāng)時的國際市場正常價格。對作價出資的機器設(shè)備，應(yīng)當(dāng)列出詳細(xì)的作價出資清單，包括名稱、種類、數(shù)量、作價等，作為設(shè)立外資企業(yè)申請書的附件一并報送審批機關(guān)。作價出資的機器設(shè)備運抵中國口岸時，外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)報請中國的商檢機構(gòu)進行檢驗，由該商檢機構(gòu)出具檢驗報告。作價出資的機器設(shè)備的品種、質(zhì)量和數(shù)量與外國投資者報送審批機關(guān)原作價出資清單列出的機器設(shè)備的品種、質(zhì)量和數(shù)量不符的，審批機關(guān)有權(quán)要求外國投資者限期改正。

外國投資者以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作價出資時，該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)必須符合下列要求：(1)外國投資者自己所有的;(2)該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)的作價應(yīng)當(dāng)與國際上通常的作價原則相一致，其作價金額不得超過外資企業(yè)注冊資本的20%。對作價出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)，應(yīng)當(dāng)備有詳細(xì)資料，包括所有權(quán)證書的復(fù)制件，有效狀況及其技術(shù)性能、實用價值，作價的計算根據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)等，作為設(shè)立外資企業(yè)申請書的附件一并報送審批機關(guān)。作價出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)實施后，審批機關(guān)有權(quán)進行檢查。該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)與外國投資者原提供的資料不符的，審批機關(guān)有權(quán)要求外國投資者限期改正。

2.外國投資者的出資期限

外國投資者繳付出資的期限應(yīng)當(dāng)在設(shè)立外資企業(yè)申請書和外資企業(yè)章程中載明。外國投資者可以分期繳付出資，但最后一期出資應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3年內(nèi)繳清。其中第一期出資不得少于外國投資者認(rèn)繳的出資額的15%，并應(yīng)當(dāng)在外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90天內(nèi)繳清。

外國投資者未能在外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90天內(nèi)繳付第一期出資的，或者無正當(dāng)理由逾期30天不繳付其他各期出資的，外資企業(yè)批準(zhǔn)證書即自動失效。外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)向工商行政管理機關(guān)辦理注銷登記手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照;不辦理注銷登記手續(xù)和繳銷營業(yè)執(zhí)照的，由工商行政管理機關(guān)吊銷其營業(yè)執(zhí)照，并予以公告。

外國投資者有正當(dāng)理由要求延期出資的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)審批機關(guān)同意，并報工商行政管理機關(guān)備案。

外國投資者繳付每期出資后，外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)聘請中國的注冊會計師驗證，并出具驗資報告，報審批機關(guān)和工商行政管理機關(guān)備案。

三、外資企業(yè)的組織形式、組織機構(gòu)和財務(wù)會計管理

(一)外資企業(yè)的組織形式

根據(jù)《外資企業(yè)法》及其實施細(xì)則的規(guī)定，外資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司，經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式。外資企業(yè)為有限責(zé)任公司的，外國投資者對企業(yè)的責(zé)任以其認(rèn)繳的出資額為限，外資企業(yè)以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。外資企業(yè)為其他責(zé)任形式的，外國投資者對企業(yè)的責(zé)任適用有關(guān)中國法律和法規(guī)的規(guī)定。

(二)外資企業(yè)的組織機構(gòu)

外資企業(yè)的組織機構(gòu)可以由外國投資者根據(jù)企業(yè)不同的經(jīng)營內(nèi)容、經(jīng)營規(guī)模、經(jīng)營方式，本著精簡、高效、科學(xué)合理的原則自行設(shè)置，中國政府不加干涉。按照國際慣例，設(shè)立外資企業(yè)的權(quán)力機構(gòu)應(yīng)遵循資本占有權(quán)同企業(yè)控制權(quán)相統(tǒng)一的原則，即外資企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)由資本持有者組成。

外資企業(yè)應(yīng)根據(jù)其組織形式設(shè)立董事會并推選出董事長。同時向?qū)徟鷻C關(guān)備案。董事長是企業(yè)的法定代表人。

(三)外資企業(yè)的財務(wù)會計管理

外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照國家統(tǒng)一的財務(wù)會計制度，并根據(jù)中國有關(guān)法律和財務(wù)會計制度的規(guī)定，制定適合本企業(yè)的財務(wù)會計制度，報當(dāng)?shù)刎斦?、稅?wù)機關(guān)備案。

外資企業(yè)以往會計年度的虧損未彌補前，不得分配利潤。外資企業(yè)以往會計年度未分配的利潤，可與本會計年度可供分配的利潤一并分配。

外資企業(yè)的年度會計報表和清算會計報表，應(yīng)當(dāng)依照中國財政、稅務(wù)機關(guān)的規(guī)定編制。以外幣編報會計報表的，應(yīng)當(dāng)同時編報外幣折合為人民幣的會計報表。外資企業(yè)的年度會計報表和清算會計報表，應(yīng)當(dāng)聘請中國的注冊會計師進行驗證并出具報告。外資企業(yè)的年度會計報表和清算會計報表，連同中國注冊會計師出具的報告，應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的時間內(nèi)報送財政、稅務(wù)機關(guān)，并報審批機關(guān)和工商行政管理機關(guān)備案。

四、外資企業(yè)的經(jīng)營期限、終止和清算

(一)外資企業(yè)的經(jīng)營期限

根據(jù)《外資企業(yè)法》及其實施細(xì)則的規(guī)定，外資企業(yè)的經(jīng)營期限，根據(jù)不同行業(yè)和企業(yè)的具體情況，由外國投資者在設(shè)立外資企業(yè)的申請書中擬訂，經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)。外資企業(yè)的經(jīng)營期限，從其營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起計算。

外資企業(yè)經(jīng)營期限屆滿需要延長經(jīng)營期限的，應(yīng)當(dāng)在距經(jīng)營期滿180天前向?qū)徟鷻C關(guān)報送延長經(jīng)營期限的申請書，審批機關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到申請書之日起30天內(nèi)決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。外資企業(yè)經(jīng)批準(zhǔn)延長經(jīng)營期限的，應(yīng)當(dāng)自收到批準(zhǔn)延長期限的文件之日起30天內(nèi)，向工商行政管理機關(guān)辦理變更登記手續(xù)。

(二)外資企業(yè)的終止

根據(jù)《外資企業(yè)法》及其實施細(xì)則的規(guī)定，外資企業(yè)有下列情形之一的，應(yīng)予終止：(1)經(jīng)營期限屆滿;(2)經(jīng)營不善，嚴(yán)重虧損，外國投資者決定解散;(3)因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭等不可抗力而遭受嚴(yán)重?fù)p失，無法繼續(xù)經(jīng)營;(4)破產(chǎn);(5)違反中國法律、法規(guī)，危害社會公共利益被依法撤銷;(6)外資企業(yè)章程規(guī)定的其他解散事由已經(jīng)出現(xiàn)。

外資企業(yè)如存在上述第(2)項、第(3)項、第(4)項所列情形，應(yīng)當(dāng)自行提交終止申請書，報審批機關(guān)核準(zhǔn)，審批機關(guān)作出核準(zhǔn)的日期為企業(yè)的終止日期。

(三)外資企業(yè)的清算

外資企業(yè)宣告終止時，應(yīng)當(dāng)進行清算。除企業(yè)破產(chǎn)或者撤銷清算，應(yīng)當(dāng)按照中國有關(guān)法律規(guī)定進行清算外，外資企業(yè)的清算應(yīng)由外資企業(yè)提出清算程序、原則和清算委員會人選，報審批機關(guān)審核后進行清算。清算委員會應(yīng)當(dāng)由外資企業(yè)的法定代表人、債權(quán)人代表以及有關(guān)主管機關(guān)的代表組成，并聘請中國的注冊會計師、律師等參加。

外資企業(yè)清算結(jié)束，其資產(chǎn)凈額或剩余財產(chǎn)超過注冊資本的部分視同利潤，應(yīng)當(dāng)依照中國稅法繳納所得稅。同時，應(yīng)當(dāng)向工商行政管理機關(guān)辦理注銷登記手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照。

(2)西方公司擬在中國北京與中方合作者共同舉辦的合作企業(yè)的出資方式有不符合規(guī)定之處。因為，根據(jù)有關(guān)規(guī)定，合作企業(yè)的任何一方都不得由合作企業(yè)為其出資作擔(dān)保，西方公司由合作企業(yè)擔(dān)保向中國的外資金融機構(gòu)貸款50萬美元作為出資，違反了有關(guān)規(guī)定。

合作企業(yè)合作各方有關(guān)利潤分配比例的約定符合有關(guān)規(guī)定。因為，根據(jù)有關(guān)規(guī)定，合作企業(yè)的合作各方可以自行約定利潤分配比例。

西方公司擬約定每年先行回收投資的支出部分計入合作企業(yè)當(dāng)年成本不符合有關(guān)規(guī)定。因為，根據(jù)有關(guān)規(guī)定，外國合作者只有在合作企業(yè)的虧損彌補之后，才能先行回收投資，這表明，合作企業(yè)只能以其利潤用于先行回收投資，因此，先行回收投資不能計入合作企業(yè)的成本。

西方公司擬約定合作期限屆滿時的全部固定資產(chǎn)的處理方式不符合有關(guān)規(guī)定。因為，根據(jù)有關(guān)規(guī)定，凡是外方合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資的，應(yīng)約定在合作期限屆滿時，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有，因此，西方公司擬約定在合作期限屆滿時中國合作者應(yīng)按固定資產(chǎn)殘余價值的30%給予其補償，不符合有關(guān)規(guī)定。

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