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勞動合同的解除和終止

1.協(xié)商解除

協(xié)商解除，又稱意定解除，是指勞動合同訂立后，雙方當事人因某種原因，在完全自愿的基礎上協(xié)商一致，合意解除勞動合同，提前終止勞動合同的效力。

(1)雙方當事人具有平等的解除合同請求權，勞動者或用人單位都可主動向對方提出終止勞動合同關系的請求。

(2)必須經(jīng)雙方平等自愿協(xié)商一致而達成協(xié)議，才可解除合同，任何一方不能強加自己的意志于對方當事人。

(3)協(xié)議解除不受合同終止條件的約束。

(4)由用人單位提出解除勞動合同而與勞動者協(xié)商一致的，必須依法向勞動者支付經(jīng)濟補償。由勞動者主動辭職而與用人單位協(xié)商一致解除勞動合同的，用人單位無需向勞動者支付經(jīng)濟補償。

【解釋】關鍵看誰主動，主動方就是過錯方。

2.法定解除

(1)勞動者的法定解除權

(2)用人單位的法定解除權

(3)用人單位不得解除勞動合同的情形

①從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學觀察期間的;

②在本單位患職業(yè)病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的;

③患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的;

④女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的;

⑤在本單位連續(xù)工作滿15年，且距法定退休年齡不足5年的;

⑥法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

(4)違法解除勞動合同

二)勞動合同的終止

1.勞動合同終止的情形

2.勞動合同終止的限制性規(guī)定

如果有下列情形，用人單位既不得解除勞動合同，也不得終止勞動合同，勞動合同應當延續(xù)至相應的情形消失時終止：

(1)從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學觀察期間的;

(2)在本單位患職業(yè)病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的;

(3)患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的;

(4)女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的;

(5)在本單位連續(xù)工作滿15年，且距法定退休年齡不足5年的;

(6)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

【解釋1】喪失或者部分喪失勞動能力勞動者的勞動合同的終止，按照國家有關工傷保險的規(guī)定執(zhí)行。

【解釋2】列舉的6項情形與“用人單位不得解除勞動合同的情形”完全一致。

(三)勞動合同解除和終止的法律后果和責任

1.經(jīng)濟補償金

(1)經(jīng)濟補償金的含義

經(jīng)濟補償金是按照勞動合同法的規(guī)定，在“勞動者無過錯”(單位可能有過錯，也可能無過錯)的情況下，用人單位與勞動者解除或終止勞動合同而依法應給予勞動者的經(jīng)濟上的補助。其支付不以過錯為條件，沒有懲罰性，且只能由用人單位支付。

(2)應當支付經(jīng)濟補償金的情形

①由用人單位提出解除勞動合同并與勞動者協(xié)商一致而解除勞動合同的;

②勞動者符合隨時通知解除和不需要事先通知即可解除勞動合同規(guī)定情形而解除勞動合同的;

③用人單位符合提前30日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者1個月工資后，可以解除勞動合同規(guī)定情形而解除勞動合同的;

④用人單位符合可裁減人員規(guī)定而解除勞動合同的;

⑤除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的情形外，勞動合同期滿終止固定期限勞動合同的;

⑥以完成一定工作任務為期限的勞動合同因任務完成而終止的;

⑦用人單位被依法宣告破產(chǎn)終止勞動合同的;

⑧用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉、撤銷或者用人單位決定提前解散而終止勞動合同的。

【解釋】前4項是勞動合同“解除”應當支付經(jīng)濟補償金的情形;后4項是勞動合同“終止”應當支付經(jīng)濟補償金的情形。

(3)工作年限的確定

(3)月工資的確定

①月工資按照勞動者應得工資計算，包括計時工資或者計件工資以及獎金、津貼和補貼等貨幣性收入。

②勞動者在勞動合同解除或者終止前12個月的平均工資低于當?shù)刈畹凸べY標準的，按照當?shù)刈畹凸べY標準計算。勞動者工作不滿12個月的，按照實際工作的月數(shù)計算平均工資。

(4)經(jīng)濟補償金的計算

①一般情況

經(jīng)濟補償金=月工資×工作年限

②特殊情況

勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資3倍的，向其支付經(jīng)濟補償金的標準按職工月平均工資3倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟補償金的年限最高不超過12年。計算公式為：

經(jīng)濟補償金=工作年限(最高不超過12年)×當?shù)厣夏甓嚷毠ぴ缕骄べY3倍

(5)經(jīng)濟補償金的支付時間

用人單位應當在解除或者終止勞動合同時向勞動者支付經(jīng)濟補償金的，在“辦理工作交接時”支付。勞動者應當按照雙方約定，辦理工作交接。用人單位有未依照規(guī)定向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)模蓜趧有姓块T責令限期支付經(jīng)濟補償;逾期不支付的，責令用人單位按應付金額50%以上100%以下的標準向勞動者“加付賠償金”。

(6)計算經(jīng)濟補償金的應用舉例

2.繼續(xù)履行或支付賠償金

用人單位違反規(guī)定解除或者終止勞動合同，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應當繼續(xù)履行;勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應當依照《勞動合同法》規(guī)定的經(jīng)濟補償標準的2倍向勞動者支付賠償金，支付了賠償金的，不再支付經(jīng)濟補償。賠償金的計算年限自用工之日起計算。

3.其他責任

(1)用人單位單方解除勞動合同，應當事先將理由通知工會。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動合同約定的，工會有權要求用人單位糾正，用人單位應當研究工會的意見，并將處理結果書面通知工會。

(2)勞動合同解除或終止的，用人單位應出具解除或者終止勞動合同的證明，證明應當寫明勞動合同的期限、解除或終止勞動合同的日期、工作崗位、在本單位的工作年限，并在15日內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會保險關系轉移手續(xù)。用人單位未向勞動者出具解除或者終止勞動合同的書面證明，由勞動行政部門責令改正;給勞動者造成損害的，應當承擔賠償責任。

【相關鏈接】勞動者依法解除或終止勞動合同，用人單位扣押勞動者檔案或其他物品的，由勞動行政部門責令限期退還勞動者本人，并以每人500元以上2000元以下的標準處以罰款，給勞動者造成損害的，應當承擔賠償責任。

(3)用人單位對已經(jīng)解除或者終止的勞動合同的文本，至少保存2年備查。

(4)勞動者依法解除或者終止勞動合同，用人單位扣押勞動者檔案或者其他物品的，由勞動行政部門責令限期退還勞動者本人，并依照有關法律規(guī)定給予處罰。

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（責任編輯：xll）